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公共基础知识:理论法学之基本观点

2014-03-18   来源:必博国际教育    编辑:许娇娇

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公共基础知识:理论法学之基本观点

一、执法及其特征

我王法学界关于执法的界说是:执法是体现统治阶级的意志,由国家制定并由国家强制力保证实施的行为规范体系。与道德、政策、习俗等规范相比,执法的显著特征主要体现在以下几个方面:

第一,普遍性、确定性和形式合理性。

第二,国家性。执法规范是国家意志的体现,并由国家卖力制定、颁布和实施。

第三,强制性。执法以国家强制力为后援,执法的羁绊力,是执法强制性的外在体现。

第四,正当性。无论执法的具体形式如何,它总是追求在其创制者看来属于正当、切合正义的目标,并在形式上要求公正。

第五,以权利义务的设定为焦点内容,通过权利义务关系来规范和调整社会关系。

第六,阶级倾向性。在阶级社会中,执法倾向于确认、维护、生长有利于统治阶级的目标和价值。

二、执法功效

执法功效,又称执法作用,是指执法对人们的行为、社会生活和社会关系所发生的影响。执法功效与执法特征和本质密切联系,是执法特征和本质的体现。

执法功效可以分为执法的规范功效和执法的社会功效两类。

凭据行为主体的差异,执法的规范功效可分为指引、评价、教育、预测和强制功效。(1)执法的指引功效体现为:执法作为一种行为规范,为人们提供某种行为模式,指引人们可以这样行为,必须这样行为或不得这样行为,从而对行为者本人发生影响,此功效作用的工具是行为者本人的行为;(2)执法的评价功效体现为:执法对人们的行为是否正当或违法及其水平具有判断、权衡的功效,此功效作用的工具是他人的行为;(3)执法的教育功效体现为:通过执法的实施而对一般人今后的行为所发生的积极影响,这种功效作用的工具是一般人的行为;(4)执法的预测功效体现为:依靠作为社会规范的执法,人们可以预先预计到他们相互间将如何行为,此功效作用的工具是人们相互的行为;(5)执法的强制功效体现为:执法为保障自己得以充实实现,运用国家强制力制裁、处罚违法行为,此功效作用的工具是违法者的行为。

执法的社会功效主要体现在两个方面:维护统治阶级的阶级统治和执行社会公共事务。

对于执法功效要有正确认识,既要阻挡“执法无用论”,也要阻挡“执法万能论”。在现代社会中,执法已成为最主要的社会调整手段,但是,也应清醒地认识到执法的功效也有局限性,如执法只是众多社会规范(宗教、道德、政策、纪律等)的一种,其功效只能局限在自己的调整规模内;执法并不能干预或解决所有社会问题;执法的行动成本巨大;执法具有守旧性;执法功效的发挥依赖一系列社会条件等。

三、执法原则:是为执法规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范,是执法诉讼、执法法式或执法裁决简直认规范。

四、执法效力

(一)执法效力的观点

执法效力,即法的约束力,指人们应当凭据执法划定的那样行为,必须听从。

通常,执法效力可以分为规范性执法文件的效力和非规范性执法文件的效力。规范性执法文件的效力,也叫狭义的法的效力,指执法的生效规模或适用规模,即执法对什么人、什么事、在什么地方和什么时间有约束力。这里所讲的法的效力,是狭义的法的效力。非规范性执法文件的效力,指判决书、裁定书、逮捕证、许可证、条约等的法的效力。

(二)法对人的效力

法对人的效力,指执法对谁有效力,适用于哪些人。

凭据我国执法,对人的效力包罗两个方面:第一,对中国公民的效力。中国公民在中国领域内一律适用中国执法。第二,对外国人和无国籍人的效力。外国人和无国籍人在中国领域内,除执法另有划定者外,适用中国执法。外国人在中国领域外对中国国家或者公民犯罪,而凭据《中华人民共和国刑法》划定的最低刑为3年以上有期徒刑的,可以适用中国刑法,但是凭据犯罪地的执法不受处罚的除外。

(三)法的空间效力

法的空间效力,指法在哪些地域有效力,适用于哪些地域。一般来说,一国执法适用于该国主权规模所及的全部领域。

(四)法的时间效力

法的时间效力,指法何时生效、何时终止效力以及法对其生效以前的事件和行为有无追溯及力。法的生效时间主要有三种:(1)自执法宣布之日起生效;(2)由该执法划定具体生效时间;(3)划定执法宣布后切合一定条件时生效。法的终止生效包罗明示的废止和默示的废止两种。法的溯及力指法溯及既往的效力,是指法对其生效以前的事件和行为是否适用。

五、执法关系

执法关系是执法规范在调整社会关系历程中形成的权利义务关系。

执法关系以执法规范的存在为前提。没有某方面的执法规范,就不会有相应的执法关系。

执法关系是执法规范发挥其调整社会关系功效的历程,是人们有意识地通过社会行为建设、变换或者消灭。执法关系与社会关系有着辩证的关联。执法规范不是凭空生产的,执法规范对执法关系逻辑模型及其现实化条件的设定,来源于执法规范创设主体对社会关系的认识、判断、评价和追求。执法关系通过社会主体的行为,又成为现实社会关系的一部门。

执法关系是权利义务关系。

执法关系由主体、客体和内容三个要素组成。执法关系的主体是指执法关系中权利的享有者和义务的肩负者。执法关系到客体是指执法关系主体之间权利、义务所指向的工具。执法关系的内容是指执法关系主体所享有的权利和所肩负的义务。

六、权利与义务

执法上的权利与义务是为国家的执法确认并掩护的权利与义务,是执法关系的内容。执法权利是执法赋予人实现其利益的一种力量感和资格,具体体现为权利人可以作出或不作出一定行为,或者要求他人作出或不作出一定行为;执法义务是执法基于权利而给人以肩负的一种约束,具体体现为义务人基于权利人的权利而必须从事一定的行为或不从事一定的行为。

一般地说,任何执法关系都是权利与义务的有机统一。没有无权利的义务,也没有无义务的权利。两者的统一关系可以归纳综合为:(1)执法关系中的权利与义务以配合客体为指向,客体的同一性是权利与义务相统一的重要体现;(2)权利与义务是一种相互对应的关系,权利的实现以义务的履行为前提,义务的履行是权利实现的保证;(3)权利以不滥用为限,不超出执法允许折规模是权利人的义务;义务的履行也以执法限定的规模为限,法不限制即自由;(4)现代民主社会中,从总体上说,不存在绝对的权利主体与义务主体,任何执法主体都是权利主体与义务主体的统一体。

七、执法体系

执法体系,又称“法的体系”或“法体系”,是指一国所有现行执法规范凭据差异执法部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。

执法体系由执法部门直接组成。执法部门又称“部门法”,是指凭据一定尺度和原则所划分的同类执法规范的总和。我国执法体系可以划分为以下基本执法部门:(1)宪法及宪法相关法;(2)民商法;(3)行政法;(4)经济法;(5)社会法;(6)刑法;(7)诉讼及非诉讼法式法。

八、执法责任

执法责任是指依据执法规范,社会主体因一定执法事实的发生而应该蒙受的正当肩负,是执法在调整社会关系历程中发生羁绊力的逻辑结果之一。

执法责任的生产有两个前提条件:一是有执法规范的相关划定;二是有一定的执法事实发生。

执法实践中,确定一项具体的执法责任是否存在的历程,称为“归责”,这一历程需要考虑的要素,称为“归责要素”或“执法责任的组成要件”。一般从以下五个方面考虑一项执法责任是否建设或者应该肩负的巨细水平:

第一,责任主体,即实际肩负执法责任的人或机构。没有责任主体,执法责任无从落实,因此责任主体的存在是建设一项执法责任的须要条件。

第二,责任标的,又称“责任客体”,即执法责任所指向的工具,通常指受到损害的权益、执法关系或执法秩序。没有受损,就没有肩负责任的依据,因此责任标的也是建设执法责任的须要条件。

第三,执法事实,即直接导致执法责任发生的行为和事件,包罗导致受损实际发生的执法事实,也包罗受损事实自己。执法事实也是责任建设的一个须要条件。

第四,主观过错,即行为人实施行为时的主观心理状态。由于两个原因,主观过错纷歧定是建设执法责任的须要条件;一是在事件引起执法责任的情况下,不存在过错问题;二是有的执法划定了无过错归责原则或公正原则,这两个原则通常不考虑主观过错问题。凭据行为人对行为结果的主观状态,过错可以分为故意和过失两种。

第五,因果联系,即行为与损害之间具有因果关系,它是存在于自然界和人类社会中的种种因果关系的特殊形式。

执法责任的实现包罗积极实现和消极实现两种方式。前者指责任的内容转化为现实,后者主要指免责,即由于泛起特殊情况而使执法责任关系消灭,责任内容并没有变为现实。积极实现的方式通常有实施处罚(如刑事制裁、民事制裁、行政制裁、违宪制裁)、获得赔偿或赔偿、强制(强制戒毒、强制划拨、拘传)等,消极实现的方式主要有判决、裁定免责,失效免责,协议免责,责任主体消亡免责等。

九、民主和法治

通常认为,民主主要包罗三层寄义:第一,民主是一种政治制度,是国体问题,民主总是属于社会上占统治职位的阶级的民主;第二,民主是一种国家形式,是一种政体问题;第三,民主意味着一种平等的公民权利体系。

从国家事务由全体公民直接或间接加入决定的角度,民主可以分为直接民主和间接民主(代议民主)。直接民主是指国家事务由全体公民按少数听从多数的原则直接作出决定;间接民主是指国家事务由全体公民选出的代表作出决定。

法治,又称执法的统治,是与“人治”相对应的一种治国要领。从历史上看,法治是社会生长的一定要求,是文明进步的重要标志。制约国家权力的滥用、保障公民的自由权利,是法治的两个焦点要素。

法治的原则、尺度,即法治的要件,主要包罗形式和价值两个方面,形式要件是价值要件的外在体现,价值要件是形式要件的内在依据,理想的法治状态是形式要件和价值要件的有机统一。

民主与法治的关系主要体现在;首先,民主是法治的政治基础。其次,法治是民主的重要保障。最后,虽然民主和法治的终极目标是一致的,二者具有内在的伴生关系,但是在民主与法治之间也可能存在着某种矛盾。在这种情况下,执法沦为工具,法治就不行能真正实现;民主社会也并纷歧定都是法治社会。

十、法系

法系是凭据若干国家和地域基于历史传统原因在执法实践和执法意识等方面所具有的共性而进行的对法的一种分类,它是这些具有共性或配合传统的法的总称。在世界历史上存在过五大主要法系,即大陆法系、英美法系、社会主义法系、伊斯兰法系和印度法系。其中,对世界执法影响最大的是大陆法系和英美法系。

(一)大陆法系

大陆法系又称“民法法系”或“罗马—日耳曼法系”,是以罗马法为基础而生长起来的执法的总称,以法王法和德王法为代表。

大陆法系的特点有:(1)全面继续罗马法;(2)建设法典是主要执法渊源,执法规范的抽象化、归纳综合化;(3)法学在推动执法生长中起着重要作用。

(二)英美法系

英美法系又称“英祥瑞法系”或“普通法法系”,是以英国普通法为基础,兼以衡平法和制定法为主要渊源,融合教会法和商人法,吸收罗马法的原则和制度,逐渐形成的世界性执法体系。因美国具有自己突出特点并在其中占有重要职位,故称“英美法系”。

英美法系的特点有:(1)以英国和美国为中心,以英国普通法为基础;(2)以判例法为主要体现形式,遵循先例;(3)厘革必博官网相对缓慢,具有守旧性;(4)在执法生长中,法官具有突出作用;(5)诉讼法式实行反抗制模式,注重法式正义。

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